In Nederland is het aanbestedingsrecht erop gericht om een overeenkomst tot stand te laten komen. Dat is een privaatrechtelijke handeling. Hierdoor is de civiele/burgerlijke rechter bevoegd om kennis te nemen van bezwaren tegen alle beslissingen van een aanbestedende dienst tijdens een aanbestedingsprocedure. Hierop gelden uiteraard enkele uitzonderingen, zoals de openbaar vervoer concessies. Die zijn bestuursrechtelijk van aard en bezwaar daar tegen moet dus bij de bestuursrechter. Alle andere bezwaren moeten dus in beginsel naar de civiele rechter. Maar wat nu als een inschrijver toch bezwaar maakt/beroep instelt bij de bestuursrechter? Voor die vraag zag de Rechtbank Zeeland-West-Brabant zich gesteld in een recente uitspraak.
Wat speelde er precies?
Een aanbestedende dienst wenste een dynamisch aankoopsysteem (DAS) in te stellen. Een ondernemer wilde zich aanmelden voor deze DAS. Deze ondernemer werd uitgesloten van deelname door de aanbestedende dienst, omdat twee uitsluitingsgronden zich voor konden doen of deden, namelijk de eerdere voortdurende tekortkoming bij de uitvoering van een overheidsopdracht en het afleggen van een valse verklaring.
De ondernemer stelt tegen deze beslissing van de aanbestedende dienst beroep in bij de bestuursrechter. De bestuursrechter acht zichzelf echter onbevoegd om kennis te nemen van dit beroep. Dat komt doordat het aanbestedingsrecht en een aanbestedingsprocedure erop gericht zijn een overeenkomst (van opdracht) tot stand te brengen. Dat is een privaatrechtelijke overeenkomst en heeft geen raakvlak met het bestuursrecht. Op grond van artikel 8.3 Awb kan daardoor geen beroep ingesteld worden bij de bestuusrechter. De burgerlijke rechter is met uitsluiting bevoegd om kennis te nemen van dit soort bezwaren. De rechter wijst – in normaal Nederlands – het beroep dus af.
Deze uitspraak is vrij uniek in zijn soort. Niet vaak zie je dat inschrijvers beroep aantekenen tegen een beslissing van de aanbestedende dienst bij de bestuursrechter. Dit komt mede doordat in de aanbestedingsstukken en in het voornemen tot gunning/afwijzing vaak vermeld staat dat bezwaar gemaakt kan worden bij de civiele kort geding rechter.
Wat in deze unieke uitspraak meegespeeld zal hebben, is dat de ondernemer niet werd bijgestaan door een advocaat. Als hij zich wel had laten adviseren door een advocaat of andere juridische dienstverlener gespecialiseerd in het aanbestedingsrecht, dan had hij nooit beroep ingesteld bij de bestuursrechter, maar direct bezwaar gemaakt bij de civiele kort geding rechter.
Ik weet dat ik enigszins voor eigen parochie of broodwinning predik, maar laat je alsjeblieft bij staan door een advocaat/jurist gespecialiseerd in het aanbestedingsrecht als je bezwaar wilt maken tijdens een aanbestedingsprocedure. Dat voorkomt missers als aan de orde was in deze uitspraak.
Geef een reactie